拒不履行信息网络安全管理义务罪认定

　　随着互联网的快速发展，网络安全是所有网络运营服务商的法定义务，拒不履行信息网络安全管理义务罪属于国家重点打击的网络犯罪之一。广州刑事辩护律师团队根据长期从事互联网犯罪的辩护和研究，就如何进行拒不履行信息网络安全管理义务罪认定进行研究总结，供大家参考学习。

　　一、拒不履行信息网络安全管理义务罪相关要素的认定：

　　(一)网络服务提供者的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条　提供下列服务的单位和个人，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款规定的“网络服务提供者”：

　　(一)网络接入、域名注册解析等信息网络接入、计算、存储、传输服务;

　　(二)信息发布、搜索引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用商店等信息网络应用服务;

　　(三)利用信息网络提供的电子政务、通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等公共服务。

　　(二)监管部门责令采取改正措施的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条　刑法第二百八十六条之一第一款规定的“监管部门责令采取改正措施”，是指网信、电信、公安等依照法律、行政法规的规定承担信息网络安全监管职责的部门，以责令整改通知书或者其他文书形式，责令网络服务提供者采取改正措施。

　　认定“经监管部门责令采取改正措施而拒不改正”，应当综合考虑监管部门责令改正是否具有法律、行政法规依据，改正措施及期限要求是否明确、合理，网络服务提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素进行判断。

　　(三)致使违法信息大量传播的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条　拒不履行信息网络安全管理义务，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第一项规定的“致使违法信息大量传播”：

　　(一)致使传播违法视频文件二百个以上的;

　　(二)致使传播违法视频文件以外的其他违法信息二千个以上的;

　　(三)致使传播违法信息，数量虽未达到第一项、第二项规定标准，但是按相应比例折算合计达到有关数量标准的;

　　(四)致使向二千个以上用户账号传播违法信息的;

　　(五)致使利用群组成员账号数累计三千以上的通讯群组或者关注人员账号数累计三万以上的社交网络传播违法信息的;

　　(六)致使违法信息实际被点击数达到五万以上的;

　　(七)其他致使违法信息大量传播的情形。

　　(四)致使用户信息泄露，造成严重后果的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条　拒不履行信息网络安全管理义务，致使用户信息泄露，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第二项规定的“造成严重后果”：

　　(一)致使泄露行踪轨迹信息、通信内容、征信信息、财产信息五百条以上的;

　　(二)致使泄露住宿信息、通信记录、健康生理信息、交易信息等其他可能影响人身、财产安全的用户信息五千条以上的;

　　(三)致使泄露第一项、第二项规定以外的用户信息五万条以上的;

　　(四)数量虽未达到第一项至第三项规定标准，但是按相应比例折算合计达到有关数量标准的;

　　(五)造成他人死亡、重伤、精神失常或者被绑架等严重后果的;

　　(六)造成重大经济损失的;

　　(七)严重扰乱社会秩序的;

　　(八)造成其他严重后果的。

　　(五) 致使影响定罪量刑的刑事案件证据灭失的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第五条的规定，拒不履行信息网络安全管理义务，致使影响定罪量刑的刑事案件证据灭失，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第三项规定的“情节严重”：

　　(一)造成危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪案件的证据灭失的;

　　(二)造成可能判处五年有期徒刑以上刑罚犯罪案件的证据灭失的;

　　(三)多次造成刑事案件证据灭失的;

　　(四)致使刑事诉讼程序受到严重影响的;

　　(五)其他情节严重的情形。

　　(六)其他严重情节的认定

　　最高人民法院最高人民检察院《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，拒不履行信息网络安全管理义务，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百八十六条之一第一款第四项规定的“有其他严重情节”：

　　(一)对绝大多数用户日志未留存或者未落实真实身份信息认证义务的;

　　(二)二年内经多次责令改正拒不改正的;

　　(三)致使信息网络服务被主要用于违法犯罪的;

　　(四)致使信息网络服务、网络设施被用于实施网络攻击，严重影响生产、生活的;

　　(五)致使信息网络服务被用于实施危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质组织犯罪、贪污贿赂犯罪或者其他重大犯罪的;

　　(六)致使国家机关或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等领域提供公共服务的信息网络受到破坏，严重影响生产、生活的;

　　(七)其他严重违反信息网络安全管理义务的情形。

　　二、拒不履行信息网络安全管理义务罪司法实践：(2018)沪0115刑初2974号

　　2015年7月至2016年12月30日间，被告人胡某为非法牟利，租用国内、国外服务器，自行制作并出租“土行孙”、“四十二”翻墙软件，为境内2000余名网络用户非法提供境外互联网接入服务。2016年3月、2016年6月上海市公安局浦东分局先后两次约谈被告人胡某，并要求其停止联网服务。2016年10月20日，上海市公安局浦东分局对被告人胡某利用上海丝洱网络科技有限公司擅自建立其他信道进行国际联网的行为，作出责令停止联网、警告、并处罚款人民币15,000元，没收违法所得人民币40,445.06元的行政处罚。被告人胡某拒不改正，于2016年10月至2016年12月30日，继续出租“土行孙”翻墙软件，违法所得共计人民币236,167元。经鉴定，“土行孙”翻墙软件采用了gotunnel程序，可以实现代理功能，适用本地计算机通过境外代理服务器访问境外网站。

　　2016年12月30日，被告人胡某经电话通知后主动至公安机关投案，到案后如实供述了上述犯罪事实。案发后，被告人胡某退出上述全部违法所得并预缴罚金款。法院经审理认为，被告人胡某非法提供国际联网代理服务，拒不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务，经监管部门责令采取改正措施后拒不改正，情节严重，其行为已构成拒不履行信息网络安全管理义务罪。判处被告人胡某犯拒不履行信息网络安全管理义务罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，罚金人民币三万元。